股权代持，什么是股权代持股权代持协议需要注意的问题有哪些

来源：整理时间：2025-01-11 11:59:48 编辑：律生活网手机版

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1，什么是股权代持股权代持协议需要注意的问题有哪些
2，关于股份代持的问题求助
3，什么是股权代持
4，股份代持问题
5，股权代持是由实际出资人还是名义股东行使股东权利
6，股权代持应注意什么

1，什么是股权代持股权代持协议需要注意的问题有哪些

是同一个公司股东，然后你是小股东，因为某种问题，你的股权委托另外一个股东代持股权。这个是信任问题。

股权代持就是公司的股份实际出资人或者持有人，不在工商局的管理系统中体现，而是让其他人持有股份，这时的持有人就是股份代持人。代持协议需要股份持有人和代持人双方将代持过程中的双方权利和义务说清楚，以免日后发生纠纷。

2，关于股份代持的问题求助

同意f大意见1、不构成抽逃出资。只要程序合法；2、构成障碍，要求股权清晰，且股东占款本身就要求清理；3、借：其它应收款-A 500 贷：银行存款 5004、清理，A归还该笔占款

流风霜你和我配合太默契了。

1. 不能认定；2. 会成为障碍；3. 其他应收款；4. 尽快消除这种行为，归还资金。

关于股份代持的问题求助

3，什么是股权代持

答：一、股权代持的内涵股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。二、股权代持存在的三种法律关系：1、实际股东与名义股东之间的法律关系。2、实际股东、名义股东与公司之间的法律关系。3、实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系。

股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。股权代持的法律性质股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。在此种情况下，实际出资人与名义出资人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权或股份的事实。如果说股权代持还带有一定模糊性的话，股权信托则是一个较早为人们所熟知并被很多信托投资公司应用的概念。股权信托是指委托人将其持有的某公司的股权移交给受托人，或委托人将其合法所有的资金交给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿将该资金定向投资于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，归属于委托人指定的受益人。虽然股权信托与股权代持都是委托人将股权委托给名义持有人持有，但股权代持相对于股权信托的概念外延要宽泛许多，如股权信托关注的是股权的收益，而股权代持则更多关注股权持有方式的隐蔽;股权信托注重信托人的具体管理运作，而股权代持多注重股权的归属;股权信托可操作的空间受到很多限制，目前信托投资公司也多用于职工持股中，而股权代持方式有多种多样，操作更加灵活。股权信托在证监会的文件中多有涉及，也非本文重点，故在此不多赘述。

4，股份代持问题

你这个问题可麻烦了。1、在公司准备上市的过程中，股份代持是绝不允许的。看清楚，是绝不！包括信托方式的也不行，必须清理掉。当然了，这是在证监会能够查出来的情况下，你不说，代持人不说，谁还知道呢。如果这个公司只是刚刚开始要上市的准备工作，那么建议你，立即把代持的股份转回你自己的名下，否则，这就成了一个非常麻烦的事情。如果这两个人认可你们的代持关系，还好说。如果他们不认可了，到时候，法律支持不支持你们这个合同就成了大问题了。可能的情况：他们不承认和你签了类似协议，或是不认可这个协议了，那么你如果去*提起诉讼，因为没有法律保护你们之间的协议，*可能会作废这个协议，然后由这两个人按五年前你买股票时出的钱给你返还，然后这两个人就明正言顺的当他们的股东，享受股票增值的收益，和你就没有关系了。当然，这只是可能的情况。不过，确实有出现的可能。当然，如果出现纠纷，是民事案件，这可到不了刑事案件，*机关是不介入的。2、公司上市前一年，股东如果发生变化，那么，新进的股东是要锁三年的。所以，如果你决定改回你自己的名字，就应该立即执行。而且，一旦上市，限售股账户是绝不可能更名的。是绝不可能。3、现在进行股权转让很简单，不复杂，只要签个买卖协议就行。因为现在是他们两个人代持，他们是股东，你不是。所以，你和他们要分别签股权转让协议。协议里写明他们的股份转让给你，转让价最好是平价，不要溢价，否则还要交税的。4、改子女也没问题。上面提到的股权转让协议里面，把买方的名字写成你的子女就可以了。其实，你们之前签的那个协议书的效用真的是有待确认，所以，不用太较真那个协议。对于一个上市公司来说，最关键的是我上面提到的这个股权转让协议。因为你们之前的那个协议是个地下协议，除了你们签约人本身就没人知道了，所以明面上他们是股东，你谁也不是。那么，在股权转让，也就是他们把股权交回你手中的过程中，买入方是不是你，谁也不在乎，你写你的子女，你的父母，你的亲属，谁谁都行。只要协议上他们签字，那转让就是成功的。买方就是新的股东，就是被认可的。当然了，你的子女也必须符合当股东的条件，最起码年龄要合适，要有独立的行为能力，能独立承担民事责任。

5，股权代持是由实际出资人还是名义股东行使股东权利

股权代持一般是指实际投资人基于个人目的与他人约定，以他人的名义出资，并记载于公司的章程、股东名册或工商登记公示材料中且由该他人履行股东权利义务的行为。一般将实际出资人称为隐名股东，将代为持有公司股权的另一方称为显名股东。在股权代持关系中，基于股权代持协议，隐名股东对显名股东在行使股权方面进行不同程度的控制，显名股东则拥有股权管理的职责。规避公司股东人数。《公司法》规定有限公司的股东不得多于50人，若有限公司股东将超过50人时，又不愿设立股份公司，一些投资者就会做为隐名股东，将其出资记载到显名股东名下，如此一来，就有效规避了与法律规定相抵触，这样的结果必然就是看上去公司股东人数就少于公司法规定，而实际上股东的人数已经超出法定要求。进行关联交易。实际出资人通过股权代持协议，转出某一公司的股权，而实际上仍然可操纵其公司，使其与自己名下的另一公司进行交易。若隐名股东与显名股东基于某种特殊关系，如亲戚关系、朋友关系等，而未订立书面的股权代持协议，一旦发生权益纠纷，显名股东可能会否认股权代持的存在，最终损害隐名股东的权益。其次，若签订了股权代持协议，但协议的效力将影响当事双方及公司、公司其他股东和第三人等的利益，一旦股权代持协议发生争议，将会引起一系列的其他法律问题，在现有的法律制度下，很难依法解决。隐名股东、显名股东与公司内部的纠纷第一，隐名股东和显名股东是谁对公司承担责任。若公司依据商事登记向显名股东主张股东义务，而显名股东以其是非真实股东拒不履行，从而产生纠纷。第二，在未履行股东出资责任时，应由谁来对其他股东承担违约责任的问题上，隐名股东和显名股东相互推卸责任也会引发与其他股东之间的纠纷。由于《公司法》对股权代持采取回避的态度，使得我国目前关于股权代持的法律问题任然处于法律缺失的状态，从而引发了一系列关于股权代持的纠纷，这已不同程度的阻碍了公司及社会经济的稳定发展。所以，要尽快承认股权代持，将其纳入到《公司法》中，同时辅之以相应的司法解释等具体操作的法律文件。要基于《合同法》52条和《公司法解释三》的内容，明确规定股权代持协议的订立方式、约定的必要内容（当事人、出资情况、合同目的、双方的权利义务、纠纷解决方式）和协议的效力等。在实践中，*要明确其有效性，可作为直接证据使用。当发生纠纷时，*可以此对案件的性质及股东资格和股权归属进行判决，以此区别与债权债务关系引发的纠纷。法律可对隐名股东和显名股东的股东资格加以明确规定，在法律上规定双方的权利义务。并对隐名股东是否具有股东资格的条件明确化。具体如下：1.隐名股东的出资行为与股权代持的约定不得违反相关法律法规的规定；2.双方应出于真实的意思表示下签订书面协议；3.隐名股东完成对公司的出资义务，且出资合法有效；4.隐名股东必须向公司提出显名化的意思表示，并说明其必要理由；5.隐名股东显名化应依据《公司法》规定，取得其他公司股东的同意。

6，股权代持应注意什么

股权代持主要存在以下三种法律关系，第一种是实际股东与名义股东之间的法律关系，第二种是实际股东、名义股东与公司之间的法律关系，第三种是实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系。第一种关系仅涉及两个个体，属于个人法范畴，所以如果两者出现争议，只要能证明两者存在股权代持关系，则实际股东的出资至少应从债权角度上得到确认。但问题是，股权对实际股东来讲往往比因代出资产产生的债权更为重要。在实际股东要求确认股东身份的问题上，有人认为应视股权代持合同的约定，如果合同中明确约定实际股东为真正股东并享有股东权益、承担相应股东义务和责任，则应应认定实际股东为真正股东。但笔者认为，虽然股权代持关系建立在实际股东和名义股东之间，但处于对公司稳定性的综合考虑，第二种法律关系的考量变不可避免。所以，如果实际股东隐瞒身份，名义股东按照实际股东的意志出面行使股东权利，在公司和公司其他股东对实际股东对股权代持事项并不知情的情况下，为维系公司法律关系的稳定和保护其他股东的利益，不应鼓励确认实际股东的股东身份。如果实际股东虽然通过名义股东隐名，但公司和公司其他股东知悉实际股东的存在，实际股东直接行使股东权利并承担股东责任。在这种情况下，公司获其他股东因知情而丧失了为保护公司稳定性的抗辩理由，而且实际股东以其股东身份参与公司的经营事务后，已不允许公司将实际股东的人格否定，而应同样从维护公司稳定性角度承认实际股东为真正股东。由于我国尚未因入“代名人”或“股权代持”等相关概念，所以*在处理类似纠纷中应要求公司变更实际股东为登记股东。在第三种法律关系中，保护真正权利人和保护善意第三人是一对矛盾。在这个信息纷繁芜杂的世界，要求交易者探究公司登记之外的隐名股东几乎不可能，也不利于保护交易安全，正是因此，近代民法理论才确立了善意取得、保护善意第三人、表见代理等民法基本原则。所以，当股权被名义股东擅自出让，实际股东无权以名义股东未取得其同意为由进行抗辩，同样，当名义股东因出资不实或其他原因被追讨股东责任时，也无权以自己不是实际股东为由进行抗辩。另外，当第三人有正当理由不知晓工商登记的内容并视实际股东为股东，则实际股东不得以非登记股东为由进行抗辩。首先代持人和被代持人需要了解一下被投资公司所从事的行业是否有主体资格限制，比如根据我国的外商投资企业产业规定，某些行业限制外国投资者投资，外国投资者投资于限制类的行业必须经过审批机关批准；还有些行业禁止外国投资者投资，外国投资者投资于这类行业的投资不受任何法律保护。在此情况下，如果被投资公司所从事的行业对投资者的主体资格有限制，代持人和被代持人通过签订股权代持协议规避法律的强制性规定，达到曲线投资的目的，这类协议就会因违反法律规定而无效。双方产生争议时，合同约定的被代持人权益将不会得到法律的保护。其次代持人和被代持人需要在合同中明确代持股权的权益归属。很多情况下代持人和被代持人没有通过书面约定明确代持股权的权益归属，也没有明确双方的权利义务，导致产生争议时无法明确股权归属。签订协议明确股权归属，确定双方的权利义务将大大降低这类风险。实践中曾出现代持人未经被代持人同意将代持股权转让给第三人的情况，如果第三人为善意受让人，比如第三人并不知道代持人和被代持人的代持关系，而且第三人以合理的价格受让股权，这种情况下第三人将实际取得代持股权。为防止这种情况的出现，被代持人一方面需要及时了解代持股权的情况，另一方面可以提前采取一些预防措施，比如提前办好股权转让手续等。根据公司法的规定，“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”。这意味着股东可以在章程中对股权转让作出其他限制，因此可以考虑在公司章程中规定股东转让股权的，应提前通知公司，否则股权转让无效或者公司有权申请撤销等。这样被代持人在控制公司的情况下，如果代持人未经被代持人同意即将代持股权转让给第三人，被代持人就可以提前知晓股权转让的情况，进而采取措施保护自己的权益。否则被代持人有权向*提起诉讼要求确认股权转让无效或申请撤销股权转让，以保护自己的权益。

一、关于代持协议（行为不认可，法律后果认可）　　股权代持协议的问题　　一、股权代持的法律性质　　股权代持又称委托持股、隐名投资或假名出资，是指实际出资人与他人约定，以该他人名义代实际出资人履行股东权利义务的一种股权或股份处置方式。在此种情况下，实际出资人与名义出资人之间往往仅通过一纸协议确定存在代为持有股权或股份的事实。如果说股权代持还带有一定模糊性的话，股权信托则是一个较早为人们所熟知并被很多信托投资公司应用的概念。股权信托是指委托人将其持有的某公司的股权移交给受托人，或委托人将其合法所有的资金交给受托人，由受托人以自己的名义，按照委托人的意愿将该资金定向投资于某公司，受托人因持有某公司的股份而取得的收益，归属于委托人指定的受益人。虽然股权信托与股权代持都是委托人将股权委托给名义持有人持有，但股权代持相对于股权信托的概念外延要宽泛许多，如股权信托关注的是股权的收益，而股权代持则更多关注股权持有方式的隐蔽；股权信托注重信托人的具体管理运作，而股权代持多注重股权的归属；股权信托可操作的空间受到很多限制，目前信托投资公司也多用于职工持股中，而股权代持方式有多种多样，操作更加灵活。股权信托在证监会的文件中多有涉及，也非本文重点，故在此不多赘述。　　二、立法模式的价值判断　　在关于对股权代持的看法上面，理论界比较流行的观点有形式说和实质说两种。形式说认为，从保护交易安全的角度出发，应仅将名义出资人视为公司股东。因为如果对有限责任公司来讲，其有非常浓厚的人合性质，我国公司法赋予公司股东在股权转让中的表决权及优先购买权即无非不是强调公司的稳定性。即使针对股份有限公司特别是上市公司，因为经营者的诚信和经营状况的透明度直接影响到股市信心和千百万人的切身利益，所以披露程度不可谓不高，如果任由股东采取股权代持之方式，势必造成证券市场的无序和混乱。而实质说则认为，从当事人意思自治角度出发，只要没有触及法律的禁止性规定或公共道德、公序良俗，交易当事人的真实意思应尽量予以满足和保护，而不能简单地凭登记或公示片面的违背交易者的真实愿望。　　韩国商法第332条第2款规定：“经他人承诺而以其名义认购股份者，承担与他人连带缴纳的责任。”该条款在明确名义股东出资义务的同时，也明确了实际出资人的相关责任，从理论上侧重于实质说。《香港公司条例》第2条、第28a条、第128条同时提及了“代名人”的概念，该条例第168条中对代名人持有股份进行了肯定：“由代名人代表受让人公司持有或收购的股份；或(如受让人公司是某个公司集团的成员)由同一公司集团的成员公司持有或收购的股份，或由代名人代表该成员公司持有或收购的股份，均须视为由受让人公司所持有或收购。……” 由上可以看出，香港公司条例虽然没有直接规定“代名人”与被代名人之间的法律责任界定问题，但在实质上确立了代名人的合法法律地位，在理论上倾向于实质说。　　与其他法域相继接受或规制“股权代持”这个概念相比，我国立法的空白仍是一个遗憾。通观我国法律、行政法规乃至其他规范性文件，至今没有有关股权代持的任何规定。唯一对该问题有所涉及的是最高人民*2003年下半年刊出的《关于审理公司纠纷案件若干问题的规定（一）》（征求意见稿）。其中第19条如此规定：“出资人与他人约定以该他人名义出资的，其约定不得对抗公司。但有限责任公司半数以上的其他股东明知实际出资人的出资，且公司已经认可以其以股东身份行使权利的，如无违反法律强制性规定的情节，人民*可以认定实际出资人对公司享有股权。” 该征求意见稿中对股权代持所持有的观点在立法上显然已更接近于真意主义和实质说，对当事人的真实意思表示倾注了更多关注，然而遗憾的是该规定至今尚未被正式颁布。　　三、股权代持法律关系的构建　　近代以来，法学者在关注个体和社会的基础上将法律区分成公法和私法两个部分。商法领域内，基于商业活动开展的自由性或在对交易安全的考虑过程中也渐渐区分出个人法和公共法两个概念。我们在探求股权代持的性质以及在实务造作时，同样面临着区分不同种类的法律关系才能确定其最终的法律效力的问题。应该说，股权代持的效力在未分析其具备的具体法律关系前其效力是不确定的。　　股权代持主要存在以下三种法律关系，第一种是实际股东与名义股东之间的法律关系，第二种是实际股东、名义股东与公司之间的法律关系，第三种是实际股东、名义股东与公司外第三人之间的关系。第一种关系仅涉及两个个体，属于个人法范畴，所以如果两者出现争议，只要能证明两者存在股权代持关系，则实际股东的出资至少应从债权角度上得到确认。但问题是，股权对实际股东来讲往往比因代出资产生的债权更为重要。在实际股东要求确认股东身份的问题上，有人认为应视股权代持合同的约定，如果合同中明确约定实际股东为真正股东并享有股东权益、承担相应股东义务和责任，则应应认定实际股东为真正股东。但笔者认为，虽然股权代持关系建立在实际股东和名义股东之间，但处于对公司稳定性的综合考虑，第二种法律关系的考量变不可避免。所以，如果实际股东隐瞒身份，名义股东按照实际股东的意志出面行使股东权利，在公司和公司其他股东对实际股东对股权代持事项并不知情的情况下，为维系公司法律关系的稳定和保护其他股东的利益，不应鼓励确认实际股东的股东身份。如果实际股东虽然通过名义股东隐名，但公司和公司其他股东知悉实际股东的存在，实际股东直接行使股东权利并承担股东责任。在这种情况下，公司获其他股东因知情而丧失了为保护公司稳定性的抗辩理由，而且实际股东以其股东身份参与公司的经营事务后，已不允许公司将实际股东的人格否定，而应同样从维护公司稳定性角度承认实际股东为真正股东。由于我国尚未因入“代名人”或“股权代持”等相关概念，所以*在处理类似纠纷中应要求公司变更实际股东为登记股东。在第三种法律关系中，保护真正权利人和保护善意第三人是一对矛盾。在这个信息纷繁芜杂的世界，要求交易者探究公司登记之外的隐名股东几乎不可能，也不利于保护交易安全，正是因此，近代民法理论才确立了善意取得、保护善意第三人、表见代理等民法基本原则。所以，当股权被名义股东擅自出让，实际股东无权以名义股东未取得其同意为由进行抗辩，同样，当名义股东因出资不实或其他原因被追讨股东责任时，也无权以自己不是实际股东为由进行抗辩。另外，当第三人有正当理由不知晓工商登记的内容并视实际股东为股东，则实际股东不得以非登记股东为由进行抗辩。　　诚然，倘若隐名的目的是为了规避法律，如有些是为了享受外资优惠政策而使外国公司或个人代持中国公司或个人的股权，有些是为了回避法律的人数和行业限制，有些是为了取得税收优惠。根据合同法的基本原理，违反法律规定的约定是无效的，因此隐名股东的资格不能得到法律的认可。2004年10月太平洋保险集团在与复旦大学合作成立复旦太平洋金融学院，其后太保集团收到保监会的整改通知，为此太保集团与北京实德投资有限公司做出了相关的代持股安排。但笔者认为，因为太保集团规避了保险法规定的“保险公司不得对非保险业进行投资”的相关规定，该代持股的安排很难得到合法确认。　　在早期的《人民*案例选》、《中国审判案例要览》中曾经刊出过上海市地方*审理的涉及确认股东权的几个案例，虽然实际股东因出资持有所谓的内部“股东凭证”，或是签署了章程、参加了股东大会，但最终因为没有履行工商登记手续或实质上没有完成法律规定的其他股东认定手续，而最终在案件中败诉。可见几年前上海市地方*在审理类似案件中更倾向登记主义和要式主义。2004年8月5日, 北京市海淀区人民*受理了一起由高新技术研究引发的股东权纠纷案，中科院五名老专家将与之合作的北京市依斯机电技术研究所告上法庭,要求解除双方之间的股权委托代持关系。目前此案正在进一步审理中。笔者认为，如果所投资公司的其他股东能提供证据认可五院士的真实股东身份，且五院士与被告间的合同在陈述真实股东和相关权利义务承担上清楚明确，则在不违背法律禁止性规定的情况下应认定五院士的真实股东身份。　　股权代持作为一种股权处理方式无疑将继续存在下去，即使其操作结果在现阶段仍存在未知数，即使此类争议和诉讼案件仍在继续。有鉴于此，希望我国相关最高立法和司法机关尽快出台相关法律或司法解释，为股权代持的规范运作提供权威性依据。